从“360隐私保护器案件”看商业诋毁行为的新发展

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1.360隐私保护者商业诽谤案于2011年4月26日宣布，这不仅是切尔诺贝利核电站事故纪念日，也是世界知识产权日。朝阳法院选择这一天宣布“3q大战”中的一个重要案件——360家公司利用“360隐私保护者”对腾讯qq进行商业诽谤，构成了对腾讯的不正当竞争。

去年中国互联网软件领域的3q大战仍历历在目。在主管当局各自打50个大板的行动下，双方只能保持沉默。然而，显然，事情不能就此结束。悬而未决的问题是:腾讯qq是否如360所说的那样侵犯了用户隐私？如果这个问题得不到解决，3q战争留下的阴影将永远挥之不去...朝阳法院的判决虽然只是一审判决，但在任何一方不上诉或二审判决维持之前都不会生效，但判决中描述的案件事实和证据为我们还原了一个真实的3q战争场景。根据判决认定的事实:

1.“本案涉及的360隐私保护装置”只检测“qq软件”。在将windows系统的notepad.exe更名为qq.exe之后，360隐私保护软件仍然会有检测提示。

2.360安全中心通过了“360保安员发布隐私保护软件暴露隐私”、“360保安员给全国网民的信:用户隐私超越天堂”、“360保安员发布新版”等文章。，声称“当qq扫描用户文件时，这种异常的软件行为可能导致隐私信息泄露”，“用户隐私大于天堂，任何欺骗用户的企图都是天方夜谭”，“实时记录qq对用户计算机隐私文件的‘偷窥’行为”，“结果令人震惊”...3.“360隐私保护”提示“可能涉及您的隐私”的项目文件是exe和ocx文件。在360网站上发布的360用户隐私保护白皮书中明确指出:(360安全软件被云杀死)“扫描的文件包括pe文件和非pe文件，pe文件主要是指exe、dll、ocx和sys等可执行文件。在整个扫描过程中，云查杀只会扫描pe文件，而不会扫描用户的私有数据文件。可执行程序仅提供产品的功能支持，不包含用户的个人信息。”

如果法院认定的事实是正确的，我们可以得出结论，360指控腾讯qq通过“隐私保护”软件和在互联网上发布的方式扫描用户的隐私文件。然而，根据360自己的证据及其隐私白皮书的技术分析，腾讯qq根本没有侵犯用户隐私。事实上，腾讯qq安全中心扫描的用户可执行文件也是由360名保安扫描的。同样的行为，当360名保安这样做的时候，“不会涉及用户的私人数据”，而腾讯qq这样做是为了侵犯用户的隐私吗？法院认为，这一逻辑错误只有一个解释，即360为了竞争利益，对腾讯实施了“商业诽谤”的不正当竞争行为。

第二，根据百度百科，什么是商业诽谤？商业诽谤？条目说明:“商业诽谤，又称商业诽谤，是指损害他人商誉和侵害他人商誉权的行为。具体来说，是指经营者自己或利用他人，通过捏造和传播虚假事实，恶意诋毁和贬低竞争对手的商业信誉和商品信誉，从而削弱其市场竞争力，为自己谋取不正当利益的行为。"

(一)其行为的主体必须是经营者，这是认定商誉侵权的重要条件之一。也就是说，只有从事商品经营或营利性服务的法人、其他经济组织和个人损害竞争对手商誉的行为才构成不正当竞争行为。

(2)其行为的主观方面是故意而非过失地进行商业诽谤，旨在削弱竞争对手的市场竞争力，谋求自身的市场竞争优势，并通过捏造和散布虚假事实恶意诽谤和贬低竞争对手的商业信誉和商品声誉。因此，故意行为构成了这种不正当竞争。从过错心理学的角度来看，行为人知道自己的行为会对他人的商誉造成损害(认知因素)，但希望或允许商誉损害的有害结果(意志因素)，并且行为人的主观意图是明显和确定的。

(3)商业诽谤是损害竞争对手合法权益的行为。它不仅损害竞争对手的声誉，还会给竞争对手带来经济损失。具体来说，商誉是通过经营者参与市场竞争的持续活动而逐渐形成的。大多数运营商需要通过大量艰苦的市场研究、技术开发、广告和公共关系活动来建立自己良好的商业信誉。经营者遵纪守法、注重职业道德、严格履行合同、经济实力雄厚、技术水平先进的商业信誉，以及商品或服务的优良品质、独特风格、热情周到、价格合理等信誉。，会给他带来贸易伙伴和消费者的信任和欢迎，带来巨大的经济利益，带来市场竞争中的优势地位，并可能成为他们竞争的最大资本和站在市场上最重要的支柱。

但是，对经营者的商业信誉和商品信誉的任何诋毁或贬低，都可能对经营者的正常经营活动产生负面影响，甚至可能造成严重的经济损失，如失去贸易伙伴和消费者，或造成资金和原材料供应困难或产品滞销，失去大量利润和市场竞争优势，甚至破产或被迫停产。恶意诽谤和贬低他人商誉，包括损害他人自身利益和欺骗他人，会毫不犹豫地以诋毁他人商誉的非法手段打压竞争对手，获取巨额利润，这不仅损害了竞争对手的合法权益，也欺骗了其他经营者和消费者，最终会破坏市场公平竞争的正常秩序。

3.网络时代商业诽谤的新特征网络时代盛行的“眼球经济”理论告诉我们，用户是价值，用户是财富，用户是竞争的对象。赢得用户也是如此。一些制造商通过改善产品和服务、增加市场功能等合法手段进行竞争，而另一些制造商则从“商业诽谤”等不公平竞争的角度来看待“歪理邪说”。作为一名从事互联网和电子商务领域法律事件的资深律师，笔者认为互联网时代的“商业诽谤”行为具有以下新特点:

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