复盘雅虎马云最后磋商：谈判桌踢爆非正常转让

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“这种‘偷窃’是如何定义的？这么多人在关注我们，怎么做呢？”

北京时间6月2日凌晨，有人问我是否偷了支付宝的股权。阿里巴巴集团董事长马云是美国华尔街d9论坛的嘉宾，他做了一个反问句。

此前，支付宝(中国)有限公司(以下简称支付宝)的产权已由阿里巴巴集团全资子公司支付宝电子商务公司(注册地为开曼群岛)转让给马云等自然人控制的国内独资公司。然而，阿里巴巴集团的最大股东雅虎(Nasdaq:YOho)在提交给证交会的一份文件中表示，此次转让没有得到阿里巴巴集团董事会和股东的批准。

雅虎马云最终在谈判桌上进行了谈判，并启动了“非正常转让”

本报记者重复了转让过程，部分律师认为这不是正常转让，存在转让价格模糊、代理人不明、关联交易披露不充分等疑点。甚至，在转让合同中，雅虎和软银是否知道或同意成为判断转让是否具有法律效力的基础。

最新消息是，雅虎和马云将很快就支付宝转让达成和解协议。本协议的方向是补偿支付宝未来的盈利能力，不会影响支付宝和淘宝之间现有的业务关系。

但这些并不能完全拯救阿里巴巴的董事会。阿里巴巴管理层认为，软银只是一个投资者，而不是创新者。“他花了很多时间关心自己的利益，但并不关心每个股东的利益。”

支付宝已经从阿里巴巴集团分离出来，主要从事提供第三方在线支付。据报道，其市场份额已达到51.2%，并持有两个icp和第三方支付的经营许可证。

接近达成协议

据与马云关系密切的消息人士透露，马云与雅虎持续了半个月的谈判，在支付宝转让后，双方已“接近达成协议”。该协议的两个主要方向是:第一，确保支付宝和淘宝之间的稳定结构不受转移的影响；其次，提到了“现金”补偿。

与外界猜测不同，协议中的现金补偿不是一次性补偿，而是“基于支付宝未来可能产生的其他利益。”换句话说，尽管失去了股权，雅虎将继续享有支付宝未来收入的份额，具体比例不得而知。

但这一协议仅限于马云和雅虎之间，而阿里巴巴集团的第二大股东软银一直没有松口。据与马云关系密切的消息人士透露，软银总裁孙正义对支付宝的损失反应强烈，甚至拒绝参与赔偿谈判，也不表达自己对当前谈判计划的立场。截至发稿时，软银没有回复本报的采访信。

异常转移

一些律师认为，雅虎和软银是否知道或同意支付宝转让将直接决定转让的法律效力。然而，接管支付宝的公司仍存在一些疑问，如持股对象不明、关联交易披露不充分等。

接管支付宝的国内公司命名为浙江阿里巴巴电子商务有限公司(以下简称“浙江阿里巴巴”)，成立于2000年10月，注册资本7.1亿元。它由马云和阿里巴巴创始人之一谢世煌控制。马云和谢世煌分别出资5.688亿元和1.422亿元，分别占80%和20%的股份。

根据工商数据，2009年6月1日，双方进行了第一次转让。支付宝的原始股东、阿里巴巴集团的全资子公司支付宝以2240万美元(相当于1.66亿元人民币)的价格将支付宝70%的股权转让给了浙江阿里巴巴。支付宝由外商独资企业转变为中外合资企业。

首次转让完成后不到一周，支付宝增资扩股，支付宝和浙江阿里巴巴均增资，注册资本增至5亿元。

2010年8月6日，双方进行了第二次转让。支付宝以1.6498亿元的价格将其剩余30%的股权转让给了浙江阿里巴巴。交易完成后，浙江阿里巴巴支付了总计3.3亿元人民币，并将市值约50亿美元的支付宝作为全资子公司。

然而，各方的声明表明，这不是一个正常的转移。

在雅虎提交了一份声明重组未获董事会批准的报告后，马云在d9论坛上发表了直接声明。“我不认为股东大会知道这种转让是不可能的。“据马云阵营的消息人士透露，这件事早在2008年就已被卷入阿里巴巴的董事会，但直到2009年才真正发生。

“马云说了好几次，杨致远、孙正义都没有说清楚，也没有说反对，都避而不谈。”上面提到的人甚至说。

但是，杨和孙并没有完全回避这件事。他们都私下提出了另一个更可取的“协议控制”方案(“vie”模式)，即设立一个纯粹的内资企业以获得经营许可，并利用外资公司通过相关协议(而非股权)实际控制内资公司。

但是，这种方式被马云拒绝，因为它不符合第三方支付的监管要求，他决定以其他两位股东“不作为”为由，由自己“推动此事”。

“在股权转让过程中，必须遵守被转让公司的公司章程，并提供公司的股东会决议或董事会决议。北京高鹏律师事务所上海分所律师谢向阳表示，在正常的股权转让过程中，股权转让必须有转让方和受让方签署的股权转让协议。作为转让方，他应该签署股权转让协议。因此，股东必须有“态度”。

为了避税，股权转让可以在海外进行。开曼群岛是一个离岸群岛，对公司信息有严格的保护。目前，转让合同的具体内容尚不清楚，也无法知道是否已经得到雅虎和软银董事的签署和批准，以及是否有大多数董事同意的董事会决议。

如果只有集团董事局主席马云确认，此次股权转让的法律效力可能会受到质疑，因为阿里巴巴管理层的整体持股比例低于雅虎和软银。如果雅虎和软银签署并同意，他们不仅知道这件事，而且还同意通过签署转让。雅虎作为一家上市公司，仅在交易完成半年后就发表声明，这显然存在很大的信息披露缺陷。

在转让合同未披露的前提下，转让价格存在一些模糊之处，首先是3.3亿元的定性。

从所附的评估表来看，这两个出价是支付宝转让时浙江阿里巴巴唯一的两个对价。根据中国和外资企业之间的相关信息，这一变化已被视为此次转让交易的一部分

本规定转让生产的，报浙江省商务厅进行预审，并报工商部门备案。

"但这3.3亿元绝对不是转让价格，而是注册资本."接近马云的人士多次向记者强调，浙江阿里巴巴此次出价3.3亿元人民币，以及在此期间增资，都是因为央行要求第三方支付公司注册资本，而不是衡量支付宝的价值。

从目前雅虎与马云的现金补偿谈判来看，这也从另一个角度表明双方都不认可这个价格。

但是，如果有其他转让价格，双方将在转让完成后开始价格谈判。不仅时机令人费解，而且提交给政府的审批材料也不完整，价格也有争议。

与价格谈判相关的另一个重要因素是接收者的实际身份。马云在不同场合指出，浙江阿里巴巴不是他的私人公司，而是为了遵守相关法律法规，即必须由具有中国公民身份的自然人拥有的公司必须持有icp许可证。

然而，腾讯和其他类似结构的企业还没有发生股东之间的纠纷，控股利益的默契也没有被破坏。目前，尚不清楚浙江的阿里巴巴是否代表其持有雅虎的股份，以此作为其继续分享支付宝收入的证据。

另一名律师指出，马云同时作为阿里巴巴集团和浙江阿里巴巴的股东，既是此次交易的买方，也是卖方，属于关联交易。根据《公司法》，关联交易涉及公司资产转移，给公司造成损失的，股东应当承担赔偿责任。

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